國歌法必須經立會本地立法方可實施

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郭榮鏗
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觀點

人大常委會正審議《國歌法》,並建議今年10月提請全國人大會議將之列入香港《基本法》附件三,成為香港需要執行的全國性法律。

基本法第18(2)條訂明全國性法律除列於基本法附件三者外,不在香港實施;凡列於附件三之法律,由香港特區在當地公布或立法實施。值得注意的是,所謂由香港特區在當地公布或立法實施,什麼情下僅需公布,什麼情下必須立法才能實施?

不能牴觸法律對市民基本權利的保障草擬基本法時,起草委員已意識到此事非常敏感。一方面《中英聯合聲明》規定香港回歸後實行的法律為基本法、回歸前香港原有的法律和回歸後香港立法會制定的法律,若貿然把中國法律移植香港,將違反聯合聲明;另一方面,現實地說,中國與香港屬兩個不同法律體系,如內地法律要適用於香港,須經香港立法機關立法才能付諸實行。

但更重要,也可以說是最重要的是,全國性法律即使要在香港執行,也不能牴觸基本法和其他香港法律對香港市民的基本權利的保障,例如表達和言論自由。

事實上,就牽涉刑事責任的全國性法律作本地立法,並非沒有先例,近日特區政府官員和建制派提及的《國旗及國徽條例》即是。

基本法附件三訂明《中華人民共和國國旗法》及《中華人民共和國國徽法》是由香港特區公布或立法實施的法律。有見及此,臨時立法會於回歸前通過《國旗及國徽條例》。1998年發生「吳恭劭案」,終審法院在判辭中用大部分篇幅論述國旗法與適用於香港的《公民權利和政治權利國際公約》的關係,指出兩者並非互不相容,雖然有重疊的部分,本質上兩者的核心亦有差異,但可以也必須兼顧和平衡,讓社會在保護國旗的同時,也能夠維護言論自由。

因此,當特區政府和建制派說已有《國旗法》為先例,其實是提醒大家,現在處理更複雜和更爭議的《國歌法》時,要打醒精神,留意細節,確保《國歌法》符合基本法及其他香港法律給予市民基本權利的保障。例如《國歌法》規定可行政拘留涉嫌違法者15 天,但香港沒有所謂「行政拘留」,未經審訊的扣押更屬非法;《國歌法》規定國歌要列入中小學教材,成為愛國主義教育的重要內容,組織學生唱國歌,但基本法第136條訂明教育政策屬香港自行管理的事務,等等。這是為什麼我們不能好像臨立會通過《國旗及國徽條例》那樣搬字過紙,必須經過現行的本地立法程序,包括要做公眾諮詢。

尊重國旗、國徽和國歌在原則上是無問題的,但法律必須清晰界定,讓香港市民明白什麼能夠做和不能做,這是我們立法會的職責。

 

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